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建設(shè)工程工程龐大、條件多變、生產(chǎn)周期長(zhǎng)，涉及到人員廣，過(guò)程中風(fēng)險(xiǎn)眾多，因此很容易出現(xiàn)建設(shè)工程停工的現(xiàn)象。再加上白銀時(shí)代，發(fā)包人融資困難，很多工程紛紛停建。那么在工程停工時(shí)，承包商應(yīng)采取什么行動(dòng)來(lái)維護(hù)自身利益？承包人可以解除合同嗎？承包人應(yīng)如何解除合同？

 

一、因發(fā)包人原因致使建設(shè)工程停工，當(dāng)事人對(duì)停工時(shí)間未作約定或未達(dá)成協(xié)議的，承包人不應(yīng)盲目等待而放任停工狀態(tài)的持續(xù)以及停工損失的擴(kuò)大，否則應(yīng)對(duì)放任擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。

 

【最高院案件】(2011)民提字第292號(hào)

 

【案情簡(jiǎn)介】理工學(xué)院與六建公司通過(guò)招標(biāo)方式簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，理工學(xué)院將其成教樓、住宅樓發(fā)包給六建公司。后六建公司為組織施工，將上述工程分包給鑫龍公司，雙方簽訂了《洛陽(yáng)大學(xué)工程分包合同》。后三方方因停工損失問(wèn)題不能達(dá)成一致訴至法院。

 

【法院認(rèn)為】造成工程停工停建損失的問(wèn)題，發(fā)包方、承包方、分包方均有責(zé)任，因此停工損失也應(yīng)按照三方的責(zé)任大小來(lái)分擔(dān)。發(fā)包方對(duì)于停工、撤場(chǎng)應(yīng)當(dāng)有明確的意見(jiàn)，并應(yīng)承擔(dān)合理的停工損失；承包方、分包方也不應(yīng)盲目等待而放任停工損失的擴(kuò)大，而應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施如及時(shí)將有關(guān)停工事宜告知有關(guān)各方、自行做好人員和機(jī)械的撤離等，以減少自身的損失。本案中，鑫龍公司沒(méi)有積極采取適當(dāng)措施要求發(fā)包人和承包人明確停工時(shí)間以及是否需要撤出全部人員和機(jī)械，而是盲目等待近兩年時(shí)間，放任了停工損失的擴(kuò)大，因此其自身需要對(duì)停工損失承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

 

【索倍支招】因發(fā)包人原因造成工程停工時(shí)，承包商應(yīng)與發(fā)包人協(xié)商確定停工時(shí)間，并采取有效措施防止停工期間停工損失的擴(kuò)大，同時(shí)對(duì)停工損失搜集好證據(jù)作為索賠依據(jù)。如果停工時(shí)間較長(zhǎng)的話，施工技術(shù)人員是得不到工資賠償，應(yīng)該退場(chǎng)。應(yīng)建設(shè)單位要求留守的保安、管理人員可以計(jì)工資。自行的設(shè)備如汽車(chē)等，得不到停滯補(bǔ)償，可以移到別的工地。

 

二、當(dāng)承包人享有法定解除權(quán)時(shí)，承包人要求解除合同的律師發(fā)函有承包人的授權(quán)委托書(shū)即可，可以沒(méi)有加蓋承包人的公司公章。承包人的法定解除權(quán)不因合同解除文件送達(dá)時(shí)間的拖延而喪失，合同解除文件送達(dá)拖延只會(huì)產(chǎn)生合同解除時(shí)間延遲的效果，而不會(huì)影響其法律效力。 

 

【最高院案件】（2010）民一終字第45號(hào)

 

【案情簡(jiǎn)介】1992年12月14日，富山寶公司與福星公司簽訂一份《合作投資新建三星花園合同書(shū)》，約定雙方共同開(kāi)發(fā)建設(shè)。福興公司提供地，富山公司負(fù)責(zé)提供該用地建筑的全部資金及配合建筑開(kāi)發(fā)區(qū)的相關(guān)費(fèi)用。1993年7月28日，富山寶公司、福星公司與福永公司簽訂《合作開(kāi)發(fā)三星別墅合同書(shū)》（即掛靠合同），約定以福永公司的名義開(kāi)發(fā)建設(shè)并管理，福星公司、富山寶公司提供建設(shè)資金。后因后續(xù)資金跟不上工程停工，無(wú)法繼續(xù)融資，整個(gè)項(xiàng)目成為爛尾樓。為使工程盡快復(fù)工，福興公司提起訴訟。

 

【法院認(rèn)為】該案中，發(fā)包人構(gòu)成根本違約，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，因此守約方承包人具有合同解除權(quán)。承包人的委托律師發(fā)函提出解除合同，雖然沒(méi)有承包人公司的公章，但是有明確的授權(quán)委托書(shū)，因此該函有效。則當(dāng)該合同解除函自到達(dá)發(fā)包人時(shí)，雙方合同自動(dòng)解除。雖然該律師函上簽署日期為2004年4月25日，該函實(shí)際送達(dá)日期為2004年年底，但是合同解除函送達(dá)時(shí)間的拖延只可以使得合同解除的時(shí)間拖延，而不能否認(rèn)其送達(dá)時(shí)的法律效力。因此該律師函有關(guān)合同解除有效，自該函送達(dá)發(fā)包人時(shí)，雙方合同自動(dòng)解除。

 

【索倍支招】承包商在行使法定解除權(quán)時(shí)，可以采用律師發(fā)函的形式，但盡量附上承包人的授權(quán)委托書(shū)以及加蓋公司公章。律師發(fā)函的簽署時(shí)間與送達(dá)時(shí)間過(guò)長(zhǎng)并不影響該函的法律效力，但承包商應(yīng)盡早將合同解除通知送達(dá)發(fā)包人處，以便合同盡快解除和結(jié)算。

 

三、當(dāng)承發(fā)包雙方均違約時(shí)，則應(yīng)根據(jù)雙方的合同義務(wù)、合同履行情況及違約大小來(lái)考慮承包商是否有解除權(quán)。

 

【最高院案件】(2012)民一終字第126號(hào)

 

【案情簡(jiǎn)介】2001年，開(kāi)發(fā)公司與商貿(mào)公司簽訂聯(lián)建協(xié)議，約定前者出資、后者出地，各項(xiàng)規(guī)劃手續(xù)由前者辦理、后者協(xié)助。期間，雙方以會(huì)議紀(jì)要方式?jīng)Q定先行開(kāi)工。2006年，因工程項(xiàng)目未經(jīng)規(guī)劃批準(zhǔn)、未取得商品房預(yù)售許可證違法預(yù)售被相關(guān)行政部門(mén)處罰。2007年，項(xiàng)目主體工程完工，開(kāi)發(fā)公司因欠付工程款被施工單位起訴。2010年，商貿(mào)公司以開(kāi)發(fā)公司遲延履行合同義務(wù)為由，訴請(qǐng)解除合同。

 

【法院認(rèn)為】該案中聯(lián)建項(xiàng)目的報(bào)批手續(xù)等，雙方均須履行一定的義務(wù)，在雙方都沒(méi)有提出證據(jù)證明自己已履行相關(guān)義務(wù)的情況下，雙方都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因此發(fā)包人和承包人均存在違約事實(shí)。發(fā)包人已經(jīng)履行了大部分的合同義務(wù)，雙方均存在違約的情況下，如果賦予承包商合同法定解除權(quán)，將導(dǎo)致雙方利益顯著失衡。因此承包商不享有法定合同解除權(quán)。

 

【索倍支招】承包商在合同履行過(guò)程中應(yīng)積極履行自己的合同義務(wù)，這樣才能確保其享有法定義務(wù)。

 

四、施工合同解約后，承包商無(wú)須再按照合同約定扣留相應(yīng)的工程質(zhì)保金

 

【最高院案件】（2015）民一終字第8號(hào)

 

【案情簡(jiǎn)介】2011年12月8日，采宏公司與北京二建簽訂《施工總承包合同》，由北京二建承建娘娘廟項(xiàng)目回遷工程。合同履行過(guò)程中北京二建認(rèn)為采宏公司沒(méi)有按合同約定支付施工進(jìn)度款，其無(wú)法再墊資施工，遂停止施工，雙方發(fā)生糾紛，經(jīng)幾次協(xié)商不成，北京二建提起訴訟。

 

【法院認(rèn)為】雙方在合同履行過(guò)程中關(guān)于工程產(chǎn)值和工程款支付上存在爭(zhēng)議，雙方已失去信任基礎(chǔ)，因此承包商可以請(qǐng)求解除合同。關(guān)于發(fā)包人提出的扣留5%的工程質(zhì)保金，因?yàn)榻ㄔO(shè)工程合同已解除，那么無(wú)須再按照原先的的合同約定扣除相應(yīng)的工程質(zhì)保金，因此5%的質(zhì)保金應(yīng)當(dāng)在合同解除后支付給承包商。如果在質(zhì)保期間，工程出現(xiàn)問(wèn)題，發(fā)包人可以另行主張權(quán)利。

 

【索倍支招】建設(shè)工程合同解除時(shí)，承包商無(wú)須再按照合同扣留5%的工程質(zhì)保金在發(fā)包人處，承包人應(yīng)要回。